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新三板掛牌可否股權代持

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新三板掛牌可否股權代持

  股權代持又稱委托持股、隱名投資或假名出資,是指實際出資人與他人約定,以該他人名義代實際出資人履行股東權利義務的一種股權或股份處置方式。那么你知道新三板掛牌可不可以股權代持嗎?下面由學習啦小編為你詳細介紹股權代持的相關法律知識。

  新三板掛牌不可股權代持

  新三板不予股權代持

  《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》規(guī)定:“發(fā)行人的股權清晰,控股股東和受控股股東、實際控制人支配的股東持有的發(fā)行人股份不存在重大權屬糾紛”。

  因而,“股權清晰”成為證監(jiān)會禁止上市公司出現(xiàn)代持現(xiàn)象的理論依據(jù)。同時,股權代持在新三板掛牌中也是不允許的。

  《全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)業(yè)務規(guī)則》中明確要求掛牌公司要“股權明晰”?!蹲C券法》及其他與企業(yè)上市、掛牌相關的法律、法規(guī)和規(guī)章中并沒有明確規(guī)定股權代持這一行為本身是無效的,因而監(jiān)管部門為確保滿足“股權清晰”的監(jiān)管審查口徑,也只是要求公司對股權代持的行為進行清理,但并未否認股權代持本身的合法性。

  為了防止因股權代持引發(fā)不必要的糾紛,進而對上市公司的正常經(jīng)營產(chǎn)生重大不利影響,采取合法合理的方式進行“清理”是必須的。

  若企業(yè)存在股權代持不直接影響其新三板掛牌

  目前新三板掛牌規(guī)則要求擬掛牌公司對股權代持進行徹底清理,而目前的清理,基本上都是采取股權轉讓的方式。那么是否只要企業(yè)存在股權代持就不允許新三板掛牌呢?

  答案當然是否定的。因為股權代持目前還是比較普遍的現(xiàn)象,如果存在股權代持就一刀切的否定,那是不符合實際情況和企業(yè)掛牌的最終目的。清理不是目的,只是實現(xiàn)企業(yè)上市和防止股權糾紛的重要手段。

  企業(yè)不論登陸哪個層次的資本市場,都應首先強調信息披露,即只要企業(yè)將問題說清楚講明白就是可行的。之所以強調信息披露,是因為即使存在股權代持的情形,只要企業(yè)進行充分信息披露,并采取必要的措施把問題解決掉,之后就不再構成新三板掛牌的實質性障礙。

  信息披露最主要關注以下幾點:

  (1)股份代持的原因;

  (2)股份代持的具體情況;

  (3)股份代持可能存在的后果,如果引起爭議或者訴訟是否會導致股權大幅變動甚至是實際控制人變更;

  (4)股份代持沒有及時解除的原因和障礙(比如成本太高或者時機不夠成熟);

  (5)股份代持解除的具體時間和方案,以后如果存在問題,后續(xù)有什么解決措施。

  通過披露股權代持情況,同時給出解除代持的具體方案,股權代持問題就是可以解決的。如果企業(yè)充分披露了股權代持的相關情況并且愿意承擔可能出現(xiàn)的后果,同時市場投資者等參與者能夠認知并判斷這種風險,那么對于負責審批口徑的監(jiān)管機構來說,就不會一刀切地禁止這樣的情形。當然,如果企業(yè)愿意主動披露并接受監(jiān)管的話,監(jiān)管機構也應該適當放權給市場進行博弈和取舍,讓資本市場更加透明、開放。

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  股權的分類

  自益權和共益權

  這是根據(jù)股權先例目的的不同而對股權的分類[2],即自益權是專為該股東自己的利益而行使的權利,如股息和紅利的分配請求權、剩余財產(chǎn)分配請求權、新股優(yōu)先認購權等;共益權是為股東的利益并兼為公司的利益而行使的權利,如表決權、請求召集股東會的權利,請求判決股東會決議無效的權利、賬薄查閱請求權等。

  單獨少數(shù)股東權

  這是根據(jù)股權的行使是否達到一定的股份數(shù)額為標準而進行的分類,即單獨股東權是股東一人即可行使的權利,一般的股東權利都屬于這種權利;少數(shù)股東權是不達到一定的股份數(shù)額就不能行使的權利,如按《公司法》第104條的規(guī)定,請求召開臨時股東會的權利,必須由持有公司股份10%以上的股東方可行使。

  少數(shù)股東權是公司法為救濟多數(shù)議決原則的濫用而設定的一種制度,即盡量防止少數(shù)股東因多數(shù)股東怠于行使或濫用權利而受到侵害,有助于對少數(shù)股東的保護。

  普通特別股東權

  這是根據(jù)股權主體有無特殊性所進行的分類,即前者是一般股東所享有的權利;后者是特別股股東所享有的權利,如優(yōu)先股股東所享有的權利。  公司法72條規(guī)定;有限責任公司的股東之間可以相互轉讓其全部或者部分股權。

  股東向股東以外的人轉讓股權,應當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應就其股權轉讓事項書面通知其他股東征求同意,其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復的,視為同意轉讓。

  其他股東半數(shù)以上不同意轉讓的,不同意的股東應當購買該轉讓的股權;不購買的,視為同意轉讓。經(jīng)股東同意轉讓的股權,在同等條件下,其他股東有優(yōu)先購買權。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權的,協(xié)商確定各自的購買比例;協(xié)商不成的,按照轉讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權。

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