公司法相關(guān)論文篇3

　　淺談中小企業(yè)公司法的運用

　　一、發(fā)起人在公司成立中的單方行為

　　公司法并沒有對成立中小企業(yè)中發(fā)起人單方行為進行規(guī)定,例如慈善捐贈、政府捐贈等。實際上,發(fā)起人通過單方行為實施捐贈或者獲得捐贈時,可能是用自己名義,也可能是用成立中中小企業(yè)名義,如果有關(guān)立法不進行約束管制,發(fā)起人處于自身利益考慮可能會做出不良行為,造成成立中中小企業(yè)、債權(quán)人等有關(guān)主體利益受損。

　　在本人看來,公司法應(yīng)增加以下規(guī)定內(nèi)容,來彌補立法缺陷:發(fā)起人在中小企業(yè)成立過程中用自己名義實施捐贈等行為從而讓中小企業(yè)受益的,有關(guān)所有法律責(zé)任由成立后中小企業(yè)承擔(dān),反之,發(fā)起人承擔(dān)一切后果;而發(fā)起人出現(xiàn)接受捐贈等有關(guān)行為時,成立后中小企業(yè)承擔(dān)一切法律后果。

　　對于在中小企業(yè)無法成立情況下,因為發(fā)起人過錯造成交易方利益受損問題處理辦法,公司法并未明確規(guī)定。比如在中小企業(yè)成立過程中,由于發(fā)起人廣告宣傳錯誤造成交易方利益受損,抑或?qū)灰追缴虡I(yè)機密造成侵犯的情況。本人認(rèn)為,公司法應(yīng)進行以下規(guī)定來彌補立法缺陷:出現(xiàn)該情形的,按照侵權(quán)法規(guī)定的過錯責(zé)任原則,由發(fā)起人承擔(dān)賠償損失責(zé)任,不同發(fā)起人根據(jù)過錯嚴(yán)重性承擔(dān)具體賠償份額。

　　二、《公司法》對成立中中小企業(yè)的責(zé)任規(guī)定不足與完善

　　成立中中小企業(yè)責(zé)任規(guī)定有利于保障其行為制度和人格制度有效落實。但是,對于成立中中小企業(yè)責(zé)任發(fā)起和清算內(nèi)容,公司法規(guī)定不夠具體全面。

　　(一)公司成立發(fā)起責(zé)任制度

　　責(zé)任發(fā)起主要針對發(fā)起人,根據(jù)公司法第28條第2款內(nèi)容規(guī)定,“股份持有者不按之前規(guī)定額度出資的,應(yīng)向已按規(guī)定額度按時出資的股份持有者承擔(dān)違約責(zé)任”;而第31條內(nèi)容規(guī)定,“成立有限責(zé)任公司后,如果作為公司成立資本的非貨幣資產(chǎn)實際價值額度明顯少于公司規(guī)定的價值額度,該資產(chǎn)出資方應(yīng)當(dāng)不足剩余差額;成立中公司其他股份持有者也要承擔(dān)責(zé)任。”公司法的這兩條發(fā)起責(zé)任規(guī)定存在一定缺陷,具體包括:首先,規(guī)定沒有明確提到貨幣資產(chǎn)出資問題。對于這點,立法機關(guān)看來可能是因為貨幣出資必然要經(jīng)過驗資程序,所以認(rèn)為發(fā)起人出資一定是足額的。但實際上,發(fā)起人可以利用虛假出資等方法來混過驗資環(huán)節(jié),抑或和驗資機構(gòu)合伙騙取成功驗資資格,這種情況十分常見。

　　在本人看來,有關(guān)條款中應(yīng)加入規(guī)定“發(fā)起人貨幣出資必須足額”。其次,針對發(fā)起人出資行為,我國法律是按中小企業(yè)成立前后進行分類的。中小企業(yè)成立前,發(fā)起人如果不按規(guī)定出資就屬于違約行為,所以并不直接向中小企業(yè)承擔(dān)出資責(zé)任;中小企業(yè)成立后,按照合同法第28條規(guī)定,如果發(fā)起人出資不足,應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)補足額度,其他有關(guān)發(fā)起人也要承擔(dān)責(zé)任。本人認(rèn)為后一種責(zé)任規(guī)定太過簡單。

　　(二)公司成立清算責(zé)任制度

　　不管公司無法成立,還是成立公司無效,中小企業(yè)在成立過程中或者成立后都失去了法人資格而要進行責(zé)任清算。但是關(guān)于怎樣清算以及怎樣承擔(dān)責(zé)任問題,公司法并未進行具體規(guī)定。在本人看來,立法內(nèi)容應(yīng)加入以下規(guī)定,從而完善公司成立清算責(zé)任制度:第一,中小企業(yè)在成立過程中不具備法人主體人格,相當(dāng)于是一種合伙狀態(tài),所以可以按照合伙中小企業(yè)法來進行清算;第二,如果成立中中小企業(yè)有相應(yīng)的清算規(guī)定,可以按照中小企業(yè)規(guī)定進行;

　　第三,清算成立中中小企業(yè)時,應(yīng)把股資返還給非發(fā)起人股東,按照普通債權(quán)人進行處理。這不僅可以保護非發(fā)起人股東利益,也滿足公司法中第95條對于發(fā)起人責(zé)任規(guī)定的處理要求。如果成立中中小企業(yè)資產(chǎn)無法清償所有債務(wù),由于發(fā)起人承擔(dān)成立中中小企業(yè)債務(wù)連帶責(zé)任,所以由發(fā)起人償還。結(jié)論

　　綜上所述,我國公司法應(yīng)盡早彌補以上立法缺失,基于現(xiàn)有法律體系不斷完善發(fā)展,這樣才能豐富理論內(nèi)涵,并科學(xué)指導(dǎo)實踐活動。只有成立中中小企業(yè)民事地位得到法律形式確立,對其性質(zhì)進行合理解釋,重新構(gòu)建公司成立責(zé)任機制,才能協(xié)調(diào)處理好不同法律關(guān)系問題,實現(xiàn)社會公平正義,從而推動我國社會經(jīng)濟健康可持續(xù)發(fā)展。

　　公司法相關(guān)論文篇4

　　淺談公司法所面臨的轉(zhuǎn)變

　　1、現(xiàn)行公司法中主要存在的問題

　　近年來，我國經(jīng)濟體制不斷發(fā)生變革，而公司法1993年在制定實行之初至今的變動并不大，面對當(dāng)前市場經(jīng)濟狀況難免會力有不逮。公司法的制定是秉持“法律內(nèi)容應(yīng)當(dāng)較為完整，且具備大致的基本規(guī)范，擁有合理的法律框架”的基本理念。為了使公司法更加完善，更加適應(yīng)當(dāng)前社會主義經(jīng)濟體制發(fā)展?fàn)顩r，下面我們就對其中存在的不足之處進行總結(jié)， 以填補當(dāng)前公司法中的部分空白。

　　第一，注重法律框架設(shè)計，缺乏具體的操作設(shè)計。于1993年頒布的公司法對框架設(shè)計較為注重，就以有限責(zé)任公司與股份有限公司來說，不能說是面面俱到，但也算是較為全面了。“堅持公司法內(nèi)容較為完整，具備大體的法律基本規(guī)范，框架合理”它既是人們的意見，同時也是公司法草案的起草原則。公司法的制定順應(yīng)了當(dāng)時經(jīng)濟發(fā)展的狀況，具備公司設(shè)立及運營的基本架構(gòu)規(guī)則，注意框架設(shè)計 然而在操作層面設(shè)計上，略顯不足，表現(xiàn)為以下幾點：

　　存在法律空白。例如在公司法中沒有制定出明確的規(guī)定，并將決定權(quán)交由其他法律法規(guī)或授權(quán)國務(wù)院，據(jù)統(tǒng)計，公司法約有8處法律規(guī)定由國務(wù)院制定，法律和法規(guī)中有8處另行規(guī)定，由國家做具有股東大會臨時召開的股東大會，它是公司法賦予少數(shù)股東的權(quán)利。

　　但在公司法中卻未明確該項權(quán)利的具體內(nèi)容，股份持有多久具備該項權(quán)利、哪種請求方式屬于正當(dāng)請求、請求不被采納時應(yīng)如何救濟等等問題在公司法中并未有明確的規(guī)定。 一旦遇到股東大會困難，就會產(chǎn)生解決困難;某些“不作為”規(guī)定，沒有相應(yīng)的法律后果規(guī)定;部分制度存在設(shè)計實施障礙和疑點。

　　第二，重視過程設(shè)計，忽略了“行為人”設(shè)計。過程是指公司法對辦事程序及行為過程做出了明確的規(guī)定，但對于行為實施者的具體的義務(wù)和責(zé)任并未設(shè)計。

　　第三，注重組織設(shè)計，輕視了機制與機理的條件設(shè)計。公司開展有效經(jīng)營應(yīng)當(dāng)以完善的組織機構(gòu)為前提，現(xiàn)行的公司法比較注重組織機構(gòu)設(shè)計。在公司法中對公司業(yè)務(wù)執(zhí)行、經(jīng)營決策機關(guān)、權(quán)利機關(guān)以及監(jiān)督機關(guān)的職權(quán)和組成均有明確規(guī)定。但對于組織機構(gòu)的機制和機理方面就顯得有些薄弱。

　　2、公司法修改應(yīng)遵循的指導(dǎo)思想

　　修改公司法時應(yīng)當(dāng)從公司法性質(zhì)與公司性質(zhì)兩方面出發(fā)。公司法與公司具有怎樣的性質(zhì)?首先公司法是商法的～部分，它主要對公司內(nèi)外關(guān)系加以調(diào)整，在一定程度具有法律強制性，但調(diào)整主體是平等的，因此，將公司法界定為私法領(lǐng)域是毋庸置疑的。公司是企業(yè)法人的一種，它是一個擴大的個人，并不是一個縮小的社會。

　　從民法通則中的第42條可以看出，公司法人是一種經(jīng)營性組織，可將其看做商事主體。從公司與公司法性質(zhì)對現(xiàn)行公司法進行修改，就是要增加其任意性規(guī)則，減少強行性的規(guī)則。在市場經(jīng)濟條件下，任何投資都具有風(fēng)險，責(zé)任自負(fù)和風(fēng)險自擔(dān)是公司的根本原則。因此，修改后的公司法應(yīng)對規(guī)則的充分性與相關(guān)當(dāng)事人公正性加以強調(diào)。我們對修改公司法的指導(dǎo)思想歸納如下：

　　2.1適應(yīng)世貿(mào)組織要求，借鑒成功的法律經(jīng)驗在我國公司法案起草時，公司已經(jīng)成為了世界上普遍的企業(yè)形式，因而世界各國在公司法案方面均有所涉獵，為了填補我國公司法的空白，我們應(yīng)當(dāng)借鑒過程成功的經(jīng)驗如股東共有限責(zé)任原則、股東平等原則等。我們可以從降低企業(yè)注冊資本最低限額、實行股份有限公司資本授權(quán)制、設(shè)立公司準(zhǔn)則主義和揭開公司神秘面紗的原則對我國現(xiàn)行公司草案進行修改，增強其實用性和全面性。

　　實施有限責(zé)任公司簡化規(guī)則，突出股份公司與有限責(zé)任公司二者之間的區(qū)別。我國公司法中將公司規(guī)定為股份有限公司和有限責(zé)任公司兩種，其用意無非是將公司形式的決定權(quán)交到了投資者手里。而現(xiàn)行的公司法對這兩種形式的差別明確的區(qū)分，雖然有部分規(guī)定了歐諾公司組織結(jié)構(gòu)進行區(qū)分，但是仍較為復(fù)雜。為了使有限責(zé)任公司具有的簡便易行特點更為突出，公司法是否可在以下方面加以改進：

　　現(xiàn)行的有限責(zé)任公司的股東會制度。我國自1979年的7月以來，中外合資有限責(zé)任公司一直實行董事會為公司權(quán)力機關(guān)的制度，并未在董事會之上設(shè)立上位機關(guān)股東會。這種體制有別于現(xiàn)行公司法規(guī)定的有限責(zé)任公司組織機構(gòu)制度，由于其已運行了2O年，我們可進行該方面的相關(guān)經(jīng)驗總結(jié)，吸收對公司法修改有益之處。比方說全體股東以書面形式對應(yīng)作出的決議表示同意，就無需再召開股東會會議;或經(jīng)全體股東同意，可以不經(jīng)過召集程序而召開股東會會議。注意有限責(zé)任公司的股東人數(shù)少這一的特點，注意一些召集股東會與股東議決方式的設(shè)計。將有限責(zé)任公司的監(jiān)事會和董事會適用范圍縮小，對其進行限制。適當(dāng)對現(xiàn)行公司法中只設(shè)執(zhí)行董事及一兩個監(jiān)事的做法加以改動。

　　2.2分別實行國有企業(yè)改革立法和公司立法公司法制定之季，恰逢我國現(xiàn)代企業(yè)制度實行階段。

　　因而對國有大中型企業(yè)實行公司制作為國有企業(yè)實行現(xiàn)代企業(yè)制度做出了一定的探索，又成為人們的～種共識。因此，公司法容納了不少國有企業(yè)改革的內(nèi)容。在當(dāng)時的背景下，這是可以理解的。但是，也不能不注意到。由于公司立法與國有企業(yè)改革立法的混同進行，使公司法中出現(xiàn)了不少僅為國有企業(yè)改革或國有投資主體規(guī)定的規(guī)則，導(dǎo)致規(guī)則之間的不協(xié)調(diào)，不利于公司法的實施。國內(nèi)外的經(jīng)驗表明，國有企業(yè)改革是一項自身特點很突出的問題，將其與其他立法一起進行，不利于解決這些問題。

　　相反，單獨立法則有利于解決國有企業(yè)改革的特殊問題。依此思路，有關(guān)國有企業(yè)改革的特殊問題，諸如國有企業(yè)改革中國有財產(chǎn)保護、國有職工的安置、土地使用權(quán)處置、國有資產(chǎn)的運營體制、國有股股權(quán)的行使，等等，可以單獨制定為一個立法文件，譬如命名為“國有企業(yè)改制法”。而公司法修改則不必再與國有企業(yè)改革扭在一起，而只需完善公司應(yīng)遵循的共同規(guī)則，包括國有企業(yè)改建為公司后遵循的規(guī)則。至于國有企業(yè)如何為成為公司創(chuàng)造條件，公司法則不必過問了。

　　2.3應(yīng)當(dāng)充分體現(xiàn)我國公司法精神利用法律形式來塑造公司法律人格是我國公司法主要體現(xiàn)的精神，并以公司所有同公司經(jīng)營分離為前提，通過完善公司的治理結(jié)構(gòu)來實現(xiàn)對公司法律人格的完善。

　　3、結(jié)束語：

　　公司法的健全和完善是對企業(yè)投資者和債權(quán)人行使權(quán)利的保證，同時也是適應(yīng)市場經(jīng)濟發(fā)展，實施有效的宏觀調(diào)控的一種重要表現(xiàn)。本文僅對公司法需要改進的方面進行了淺要的描述，以為我國公司法的不斷完善貢獻一份微薄之力。

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