工程合同索賠管理論文(2)
工程合同索賠管理論文篇二
論工程合同索賠的管理
摘 要
本文從合同索賠問題雙方的觀點中分析各方責任與權力，并就發(fā)生原因及避免索賠問題的發(fā)生進行了闡述。工程項目的建設過程實質上就是一系列合同的簽訂和履行過程。當然在合同的履行過程中會出現一系列違約行為，所以建設工程合同索賠就應運而生。
關鍵詞：工程合同;時效性;索賠;現狀;管理
中圖分類號： TU723 文獻標識碼： A
(一)索賠的定義
在《辭?！分?，索賠被具體解釋為“交易一方不履行或未正確履行契約上規(guī)定的義務而受到損失，向對方提出賠償的要求”。
工程承包中的索賠叫clain，而clain并非僅有索取賠償的意思，其真正的原意表示“有權要求”，法律上叫做“有權主張”。
所謂“索賠”，是指甲乙雙方在合同的履行過程中，由于承發(fā)包單位或者與此相關的其他原因，使承發(fā)包單位通過合法的途徑與程式要求對方償還他們在合同履行過程中的損失，這種工作稱之為“索賠”。
(二)為什么會有索賠
合同簽訂時狀態(tài)的要素：招標文件(合同文件、工程量、規(guī)范);環(huán)境條件;實施方案;合同價格和工期。
要求雙方全面完成合同責任，其他方面不干擾工程實施。這幾個方面互相影響，互相作用。它們在合同簽訂之前確定，構成一個工程承包合同的要素。
索賠的根本原因：由于某個干擾事件使得合同狀態(tài)的前三個因素中的某一個因素發(fā)生變化，導致合同價格和/或工期的變化。
(三)索賠包括的含義
一方面一方違約使另一方蒙受損失，受損方向對方提出賠償損失的要求。第二方面發(fā)生應由業(yè)主(建設單位、甲方)承擔責任的特殊風險事件或遇到不利的自然條件情況,使承包商(承建單位、乙方)蒙受較大損失而向業(yè)主提出補償損失要求。第三方面、 承包商本應獲得的正當利益，由於沒能及時得到監(jiān)理工程師(或甲方代表)的確認和業(yè)主應給予的支持，而 以正式函件向業(yè)主索要。
(四)索賠和違約的區(qū)別
違約：違反合同規(guī)定的行為，只要有違約行為就要支付違約金，而不管違約是否造成損失;索賠：對損失索取的權力。由于工程的特殊性，違約和違約金的范圍是很小的。并不是合同的范圍和責任變化，業(yè)主(承包商)完不成合同責任就是違約。
二、索賠成功的條件
(一)、合同條件有利：支持索賠的理由，它涉及合同的投標、簽訂、談判：簽訂一個有利的合同，使索賠有合同理由。合同分析：尋找索賠理由;合同控制：按照合同實施工程，自己不違約
(二)、實事清楚、證據確鑿：干擾事件的實情;書面證據;合同管理的文檔系統(tǒng)。現代工程承包商的責任的變化對承包商新的要求：預警;計劃的超前性;要求記錄工程狀況收集證據，要求與業(yè)主的其他承包商、供應商、設計有好的協(xié)調。
(三)、邏輯關系，即干擾事件與責任，與合同理由，與影響，與損失，與證據，與索賠要求之間有邏輯關系。索賠報告的起草就按照這樣的結構;對方反索賠就是在企圖打破這個邏輯關系。
(四)、雙方合作關系，包括：業(yè)主對承包商滿意，雙方關系融洽。工程的順利實施;承包商對業(yè)主目標和意圖的理解;與業(yè)主在工程過程中的溝通。
(五)、其他因素，包括：業(yè)主、承包商、監(jiān)理工程師的管理水平,業(yè)主、承包商、工程師的信用，社會誠實信用的環(huán)境 ;法律：法律的完備性、嚴肅性;工程慣例：如索賠的處理、索賠的
三、工程項目管理中的工作程序及索賠管理
(一)工作程序
索賠不僅是法律問題，是訴訟問題，主要是工程問題。索賠不僅是為了彌補損失，取得利益，而且對整個項目管理的促進;是項目管理的最高層次。它需要集成化的管理系統(tǒng)：合同管理、報價、風險管理、實施方案、進度控制、質量管理、經營和戰(zhàn)略管理等的協(xié)調，組成系統(tǒng)。 與業(yè)主在工程過程中的溝通。索賠工作是指對一個(或一些)具體的干擾事件進行索賠所涉及到的工作。
(二)索賠的管理
一是由于索賠引起費用或工期增加，故往往為上級主管單位復查對象，為真實、準確反映索賠情況，施工單位應建立、健全工程索賠臺帳或檔案。二是索賠臺帳應反映索賠發(fā)生的原因、索賠發(fā)生的時間，索賠意向提交時間，索賠結束時間，索賠申請工期和金額，監(jiān)理工程師審核結果，業(yè)主審批結果等內容。三是對合同工期內發(fā)生的每筆索賠均應及時登記。工程完工時應形成一冊完整的臺帳，作為工程竣工資料的組成部分
四、我國索賠管理的問題
(一)必須考慮的問題
沒有統(tǒng)一標準的解決;索賠對經營的影響：索賠是雙面刃，利益與關系，當期利益與長遠利益，項目效益與公司的經營;利益為原則;積極主動：不索不賠;盡早提出;盡快解決，有多少解決多少;用單項索賠解決，而不要用一攬子索賠解決。
1、當前工程索賠中存在的問題和索賠現狀分析?
第一類、我國法律尚不健全。有法不依現象十分嚴重，合同的法律環(huán)境不是很好，人們也不習慣用法律手段和合同措施解決問題。關于索賠問題，在合同簽訂和實施中問題較多，索賠管理的成效不很顯著，水平也很難提高。
第二類、我國目前建筑業(yè)“買方市場”對承包商不利。市場競爭激烈，過于向買方傾斜，業(yè)主在合同中經常會提出較為苛刻的合同條件，而承包商迫于生計，只能接受這樣的合同條件。在工程中，承包商處于被動地位，常常為了搞好關系，而不能認真執(zhí)行合同，不敢向業(yè)主提出合理的索賠要求，即使承包商想嚴格執(zhí)行合同，由于各方面的原因，也無法達到目的。?
2、施工項目工程索賠對策分析?
(1)注重索賠證據的收集?
第一、各種合同、協(xié)議、圖紙等文件。招標文件、施工合同文本及附件, 其他各簽約(如備忘錄、修正案等), 經業(yè)主批準的施組、工程實施計劃、各種工程圖紙、技術規(guī)范等。這些索賠的依據可在索賠報告中直接引用。
第二、雙方的往來信涵及各種會談紀要。在合同履行過程中, 業(yè)主、監(jiān)理工程師和承包商定期或不定期的會談所作出的決議或決定, 是合同的補充, 應作為合同的組成部分, 但會談紀要只有經過各方簽署后才可作為索賠的依據。
(2)、掌握正確的索賠程序，及時提出索賠?
第一、要發(fā)出索賠意向通知書。在索賠事件發(fā)生后，施工單位應把握索賠時，機迅速作出反應。在索賠事件發(fā)生后的28 天內向監(jiān)理工程師遞交索賠意向通知書，聲明將對此事件提出索賠。
第二、要遞交索賠報告。索賠意向通知提交后的28天內,或監(jiān)理工程師同意的其他合理時間內,施工企業(yè)應遞交延長工期或補償經濟損失的正式索賠報告及相關資料。
第三、要索賠的最終認定。監(jiān)理工程師接到索賠報告后，對其內容和提供的證據進行一一核實，確定索賠責任，按照索賠成立的條件，確定補償額度。
(3)加強索賠管理?
索賠和合同管理有直接的聯系，合同是索賠的依據。加強索賠管理意味著加強合同簽定和合同履行過程中的管理。承包商在投標過程中, 要反復深入研究招標文件, 仔細勘察施工現場, 要盡可能挖掘招標文件中的缺陷, 探索可能索賠的機會。在編制工程量報價表時,應結合工程特點采取靈活的報價策略，如有可能索賠的部分報高單價，反之報低價。
參考文獻
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