法律專業(yè)畢業(yè)論文5000字范文
法律專業(yè)畢業(yè)論文5000字范文
法律產(chǎn)生于權力，法律是人類行為規(guī)則中重要的一種。下文是學習啦小編為大家搜集整理的關于法律畢業(yè)論文5000字的內(nèi)容，希望能對大家有所幫助，歡迎大家閱讀參考!
法律畢業(yè)論文5000字篇1
淺談知識產(chǎn)權融資擔保的法律障礙和問題
一、知識產(chǎn)權融資的概述和必要性
知識產(chǎn)權融資是債務人和第三人用自己合法的知識產(chǎn)權出質,向債權人做出擔保債權實現(xiàn),獲得貸款的融資方式。我國對于知識產(chǎn)權的法律依據(jù)見于:《擔保法》第75條第3款規(guī)定:“依法可以轉讓的商標專用權、專利權、著作權中的財產(chǎn)權可以質押,并簽訂合同,相關本門登記自登記起生效。”知識產(chǎn)權質押融資在歐美發(fā)達國家已十分普遍,在我國則處于起步階段,《國家知識產(chǎn)權戰(zhàn)略綱要》明確指出要“促進自主創(chuàng)新成果的知識產(chǎn)權化、商品化、產(chǎn)業(yè)化,引導企業(yè)采取知識產(chǎn)權轉讓、許可、質押等方式實現(xiàn)知識產(chǎn)權的市場價值。”
我國的科技型中小企業(yè)的的融資需求大,而信用低,有形資產(chǎn)少,無形資產(chǎn)價值少并且未被充分利用,而銀行和中介金融機構的經(jīng)營理念傳統(tǒng)的負面影響,知識產(chǎn)權的未來使用費的風險大,貶值高成為了其擔保的障礙和觀念的誤區(qū),并且法律的相關漏洞使融資得不到保障。在我國,中小企業(yè)擁有的專利占總量的65%,新產(chǎn)品占80%,創(chuàng)造的最終產(chǎn)品和服務價值占GDP(國民生產(chǎn)總值)60%,上繳稅收占稅收總額53%。所以知識產(chǎn)權的融資的市場和機會很多。并且加強知識產(chǎn)權的融資,可以提高企業(yè)的創(chuàng)新能力和經(jīng)營管理的能力,減少政府的負擔,符合我國“科教興國”的戰(zhàn)略,提高整體對外的競爭力和適應力,有利于經(jīng)濟的發(fā)展和國家創(chuàng)新能力的增強。
二、我國現(xiàn)存知識產(chǎn)權融資法律規(guī)定所存在的問題
(一)知識產(chǎn)權的法律規(guī)范不清,權利界定過于籠統(tǒng)
我國雖然有相關的《擔保法》,《專利法》,《商標法》,《著作權法》的出臺,但是對如《擔保法》:
第七十九條以依法可以轉讓的商標專用權,專利權、著作權中的財產(chǎn)權出質的,出質人與質權人應當訂立書面合同,并向其管理部門辦理出質登記。質押合同自登記之日起生效。
第八十條本法第七十九條規(guī)定的權利出質后,出質人不得轉讓或者許可他人使用,但經(jīng)出質人與質權人協(xié)商同意的可以轉讓或者許可他人使用。出質人所得的轉讓費、許可費應當向質權人提前清償所擔保的債權或者向與質權人約定的第三人提存。
規(guī)定過于籠統(tǒng),對于知識產(chǎn)權等無形資產(chǎn)其操作的復雜性和風險性并不能完全涵蓋。但對于專利、商標、著作權之間的交叉問題應適用何種法律也沒有完整的規(guī)定,質押融資事件中面對復雜問題更無所適從。并且其規(guī)范的范圍過于狹窄,沒有商業(yè)秘密權,商號權,植物新品種權和集成電路布圖設計權并沒有包括在內(nèi),也沒有專門或集合立法,導致很多權利的真空和爭議侵權的產(chǎn)生。還有擔保法與物權法的銜接性較差。如《擔保法》第79條對知識產(chǎn)權質押合同生效的表述是:“質押合同自登記之日起生效”,而《物權法》第227條則規(guī)定:“以注冊商標專用權、專利權、著作權等知識產(chǎn)權中的財產(chǎn)權出質的,當事人應當訂立書面合同。質權自有關主管部門辦理出質登記時設立。”從嚴格的語義角度解讀,“設立”與“生效”是兩個法律后果截然不同的概念,兩者相互矛盾,不利于法律的適用。
(二)知識產(chǎn)權融資的評估不完善
知識產(chǎn)權的資產(chǎn)評估的是整個融資擔保的核心和關鍵,知識產(chǎn)權評估的內(nèi)容包括:所含權利及限制、知識產(chǎn)權的價值、確定和保護知識產(chǎn)權的法律是否明確和規(guī)范三個方面,但是由于我國的評估水平較低,標準的不統(tǒng)一,形式的不一致,并且缺乏權威性和穩(wěn)定性,又沒有使用不同類型的評估,使得評估并不科學風險的不確定性加大。
(三)知識產(chǎn)權的市場交易不成熟
由于知識產(chǎn)權的擔保價值主要是它的未來所產(chǎn)生的現(xiàn)金流,而知識產(chǎn)權本身的變現(xiàn)的難度大,風險和貶值的可能性高,而公開的市場交易規(guī)則不規(guī)范,其融資成本高。并且專利的時效性使得很多專利可能瀕臨浪費和報銷,而且沒有市場的交易的統(tǒng)一規(guī)范,是知識產(chǎn)權的交易秩序十分混亂,風險上升。還有就是知識產(chǎn)權難以轉化,或轉化條件高,例如專利權很可能依靠大的機器和設備進行,使得成果轉化的效率很低。
(四)知識產(chǎn)權融資的中小企業(yè)和銀行的信息不對稱
由于科技型中小企業(yè)的自身內(nèi)控制度和信息公開制度不健全,使得銀行對于科技型中小企業(yè)的了解和信息甚少,自身的信用等級很低,很多的銀行不敢把錢貸給中小企業(yè),而又缺乏相關的調查和咨詢,雙方的溝通和聯(lián)系并不緊密。銀行為了降低風險,會提高融資的門檻和費用,并且對于其的流動性和用途進行細致而有限定性規(guī)定,大大影響了中小企業(yè)貸款的積極性。
(五)我國的知識產(chǎn)權的登記制度混亂
我國的知識產(chǎn)權的登記程序十分復雜,難度極大,有數(shù)十個部門進行監(jiān)管,而且權力過大,費用過高,有些擔保重復,而有些擔保沒有,不允許“未來財產(chǎn)”和“數(shù)量浮動的財產(chǎn)”作為擔保物,使得登記的難度和成本增加。并且不同的知識產(chǎn)權種類,如專利和商標進行雙重的質押,其流程和所經(jīng)和部門就更難以操作。加之根據(jù)我國法律規(guī)定,當著作權因交易而移轉或設定質權時,因缺乏公示機制。使情況更加復雜。
(六)知識產(chǎn)權的擔保形式單一
對于專利的有較強的時間性和實用性來說,專利的質押不利于整個專利的使用和專利的升級,其的價值被大大限制,而且,知識產(chǎn)權擔保物的擔保價值不完全基于擔保物的轉讓,更多地基于知識產(chǎn)權的預期現(xiàn)金流量;知識產(chǎn)權擔保價值更接近于抵押價值,而非轉讓價值。因此,知識產(chǎn)權質押是值得質疑的。
法律畢業(yè)論文5000字篇2
淺議農(nóng)村宅基地使用權隱性流轉的法律規(guī)制
摘要 我國城鎮(zhèn)化進程不斷加快，新生代農(nóng)民工大多傾向于在城市購房，其在農(nóng)村的宅基地及其住宅因此被荒廢，一些地方甚至出現(xiàn)“空心村”。農(nóng)村宅基地作為農(nóng)民基本生活保障的功能逐漸弱化，很多地方開始出現(xiàn)宅基地使用權的隱性流轉，有必要將這些隱性流轉行為置于法律的規(guī)范與調整之下。本文以維護交易安全為目的，從健全農(nóng)村宅基地使用權登記制度、建立有效機構服務農(nóng)村宅基地使用權流轉、建立農(nóng)村宅基地退出機制等三個方面提出立法建議。
論文關鍵詞 農(nóng)村宅基地使用權 隱性流轉 宅基地登記 宅基地退出
農(nóng)村宅基地使用權是指農(nóng)村集體經(jīng)濟組織的成員“依法對集體所有的土地享有占有和使用的權利，有權依法利用該土地建造住宅及其附屬設施” ?！段餀喾ā穼⒄厥褂脵喽ㄐ詾橛靡嫖餀?，是一項他物權。我國物權方面的立法宗旨正在經(jīng)歷由羅馬法“以所有為中心”向日爾曼法“以利用為中心”的轉變，物權也由“重歸屬”向“重利用”方向發(fā)展，但與所有權相比，宅基地使用權的行使仍然受到很多限制，在諸多方面需要讓步于集體土地所有權。土地是最基本的生產(chǎn)資料和生活資料，作為社會主義國家，必須保證所有土地實行公有制，在此前提下實現(xiàn)農(nóng)村宅基地的物盡其用。
十八屆三中全會審議通過的《中共中央關于全面深化改革若干重大問題的決定》(以下簡稱《決定》)?！稕Q定》提出，保障農(nóng)民宅基地用益物權，改革完善農(nóng)村宅基地制度，慎重穩(wěn)妥推進農(nóng)民住房財產(chǎn)權抵押、擔保、轉讓，探索農(nóng)民增加財產(chǎn)性收入渠道。為貫徹落實十八屆三中全會精神，農(nóng)村住房市場將會逐步放開，依據(jù)“房地一體”原則，積極改革探索農(nóng)村宅基地的流轉十分必要。在全面推進農(nóng)村宅基地使用權流轉改革前，宅基地使用權的隱形流轉已經(jīng)事實存在。常見的隱性流轉方式包括轉讓、出租、贈與、抵押、入股、繼承與置換等。隱性流轉由于缺乏法律規(guī)制，大多屬于“暗箱操作”，由于宅基地使用權歸屬出現(xiàn)的糾紛會造成流轉各方權利受損，具有較大的法律風險。本文擬從三個方面對農(nóng)村宅基地使用權隱性流轉的法律規(guī)制略陳管見。
一、將法律規(guī)制關口前移，健全農(nóng)村宅基地使用權登記制度
公示公信是物權法的基本原則之一，物權如同足球場上的球門，若想進球，必須清楚標明球門的位置，物權登記是實現(xiàn)公示公信的必要手段。
(一) 宅基地使用權確權登記是宅基地流轉的前提
《中華人民共和國土地管理法》規(guī)定，“宅基地和自留地、自留山，屬于農(nóng)民集體所有” ，即宅基地所有權歸鄉(xiāng)鎮(zhèn)集體、村集體或村民小組享有。符合條件的人員可以申請獲得宅基地使用權并在宅基地上建造住宅及其附屬設施。農(nóng)村宅基地使用權的原始取得采取登記對抗主義，辦理登記手續(xù)不是取得該用益物權的必要條件，但登記后可以對抗善意第三人。目前，我國正在開展宅基地使用權的確權登記發(fā)證工作，為進一步深化農(nóng)村土地制度改革奠定產(chǎn)權基礎。但基于我國的歷史習慣和農(nóng)村實情，確權登記工作推行難度大。建議采納廣東、安徽等地農(nóng)村土地改革試點經(jīng)驗，只有完成宅基地確權登記手續(xù)的才可以流轉，并且不得改變土地用途。
(二) 宅基地使用權隱性流轉登記應區(qū)別對待
隱性流轉造成的宅基地使用權變動通常“披著合法的外衣”，以“房地一體”為原則有條件的轉讓或繼承。隨著農(nóng)村土地制度改革的推進，隱性流轉終將拋開現(xiàn)行法律制度的限制，新的立法應區(qū)別對待宅基地使用權流轉問題，在登記生效主義與登記對抗主義間做出恰當?shù)倪x擇?，F(xiàn)行法律對農(nóng)村土地承包經(jīng)營權的確權登記也值得借鑒，以轉讓、互換方式流轉農(nóng)村土地承包經(jīng)營權的，采取登記對抗主義，但對其他形式進行的農(nóng)村土地承包經(jīng)營權流轉未做規(guī)定。
目前法律規(guī)定，農(nóng)村宅基地使用權不得單獨轉讓，只能隨地上附著物一并轉移，且受讓人與轉讓人須為同一集體經(jīng)濟組織成員。依據(jù)農(nóng)村“熟人社會”的特點，本集體經(jīng)濟組織內(nèi)部的轉讓行為自然可以達到公示公信的效果，宅基地轉讓得實行登記對抗主義。
農(nóng)村宅基地使用權的贈與與繼承都會造成享有該用益物權的主體發(fā)生變化，應著重審查上述行為是否符合實質要件。由于贈與與繼承屬于無償取得，根據(jù)《物權法》規(guī)定，善意第三人主張行使對抗權應以支付對價為前提，贈與與繼承不適用善意取得制度，不享有一般的對抗權。因此贈與與繼承農(nóng)村宅基地使用權時，應適用登記生效主義以確保法律關系的穩(wěn)定。
農(nóng)村宅基地使用權的出租、抵押、入股不會造成享有該用益物權的主體發(fā)生變化，立法對上述行為的登記可不予規(guī)定。租賃、擔保、參股各方當屬理性人，租賃合同、擔保合同與認股權證的契約效力足以保障交易安全。相繼成立的中介服務機構也可提供合同鑒證業(yè)務，強化契約效力。
二、拓寬法律規(guī)制視角，建立有效機構服務農(nóng)村宅基地使用權流轉
(一)建立專門的行政機構統(tǒng)一登記農(nóng)村土地使用權
國土資源部《關于加強農(nóng)村宅基地管理的意見》中規(guī)定，要加強農(nóng)村宅基地登記發(fā)證工作，做到宅基地土地登記發(fā)證到戶，內(nèi)容規(guī)范清楚，切實維護農(nóng)民的合法權益。但此項規(guī)定在實踐中落實困難。我國不動產(chǎn)登記存在多個登記機關，多頭登記的現(xiàn)象。農(nóng)民嫌麻煩不愿登記，個別登記機構為謀取利益收取高額登記費用也是造成宅基地登記工作難以推進的原因之一。因此，有必要建立專門機構統(tǒng)一登記農(nóng)村各類土地使用權。
當前宅基地使用權的管理存在很多漏洞，主要原因是“我國集體土地所有權的主體虛位問題，土地所有者未能積極維護使用權人的合法權益”。 由于歷史遺留問題多，農(nóng)村宅基地使用權確權登記可發(fā)揮村民自治機構的基礎性作用，在自治單位挑選聯(lián)絡員，開展法律知識的宣講普及活動，各鄉(xiāng)鎮(zhèn)安排專員負責協(xié)調工作。通過科學的人員配置與機構設置強化宅基地所有權人作為管理者的身份與職能。各縣、市國土資源管理部門及其派出機構依據(jù)宅基地流轉方式的不同進行分類登記，逐步實現(xiàn)與金融機構、民政部門、工商行政管理部門的信息共享，全方位保障交易安全。
(二)建立市場化運作的農(nóng)村土地中介服務機構
借鑒農(nóng)村土地承包經(jīng)營權流轉的成功經(jīng)驗，成立市場化運作的中介機構，提供信息發(fā)布、價格評估、合同鑒證、法律咨詢與糾紛調解等服務。北京大學國家發(fā)展研究院周其仁院長建議建立一個農(nóng)村土地交易市場，為包括宅基地在內(nèi)的所有農(nóng)村土地流轉提供服務。目前重慶、成都、武漢都在探索建立農(nóng)村土地交易市場，但都在研究試點階段。而且單一行政化運作的土地交易所難以解決宅基地流轉過程中大量現(xiàn)實且專業(yè)化的問題，如流轉信息發(fā)布渠道不暢通，土地價格評估不專業(yè)，交易手續(xù)復雜當事人難以應對，流轉后土地價金發(fā)放比例及方法難以確定，交易當事人權利救濟途徑缺失等。
市場化運作的中介服務機構應運而生，中介機構以居間人身份為農(nóng)村宅基地使用權流轉各方提供專業(yè)化服務，按照一定比例收取傭金。城市房地產(chǎn)中介機構的運營模式可以作為參考，會計師事務所、律師事務所等專業(yè)機構可發(fā)掘研究此類業(yè)務。在探索分類業(yè)務、分項經(jīng)營的基礎上，逐步成立綜合性的市場運營機構，如宅基地委托代理機構、宅基地評估公司、宅基地保險公司、宅基地投資經(jīng)營公司等。
三、統(tǒng)一法律規(guī)制口徑，建立農(nóng)村宅基地退出機制
我國法律規(guī)定農(nóng)村宅基地遵循“一戶一宅”原則，然而不少農(nóng)戶可基于繼承或接受贈與等原因獲得多處宅基地，“一戶多宅”現(xiàn)象較為普遍。一些農(nóng)戶甚至超出標準面積建房，建造新房卻不拆除舊房，或未經(jīng)審批違法占地建房。據(jù)調查，陜西省西安市臨潼區(qū)鐵爐街道下轄的劉村，僅375戶農(nóng)戶，但宅基地卻多達500處，閑置宅基地96處，其中，無房空宅基56處，超過30%的農(nóng)戶存在一戶多宅現(xiàn)象。全國范圍內(nèi)普遍存在此類現(xiàn)象，隨著城鎮(zhèn)化進程的加快，農(nóng)村宅基地閑置率有可能進一步攀升。默許農(nóng)村宅基地使用權隱性流轉只是權宜之計，且隱性流轉的不規(guī)范會導致宅基地價格降低，損害農(nóng)民利益，造成集體資產(chǎn)流失。要從根本上規(guī)制宅基地的隱性流轉，應建立農(nóng)村宅基地退出機制，提高農(nóng)村土地利用率。
按照不同的情況，農(nóng)村宅基地退出可以采用無償與有償兩種方式。出于公益事業(yè)建設、鄉(xiāng)(鎮(zhèn))村公共設施建設和舊村改造的需要占用農(nóng)民宅基地的，不涉及農(nóng)民主觀意愿，為單方行政行為，適用各地農(nóng)業(yè)用地征收補償標準，此處不再贅述。
(一)農(nóng)村宅基地使用權的無償退出
《農(nóng)村宅基地管理條例》規(guī)定，農(nóng)村宅基地使用權的無償退出的情形包括：不合規(guī)定的“一戶多宅”或超出標準建房的;自批準建房之日起滿二年未動工興建的;非法轉讓宅基地或住房的;④筆者增加一種情形，村民在取得宅基地使用權后擅自改變土地用途的。第一種情形下應鼓勵村民主動退出，違法占用的宅基地無償收回，地上建筑物及其他附屬設施給予適當補償，面積超標且超標部分房屋滅失的不在補償之列。后三種情形報經(jīng)縣級人民政府批準，由村民委員會或村經(jīng)濟合作社直接無償收回宅基地使用權。
(二)農(nóng)村宅基地使用權的有償退出
農(nóng)村宅基地使用權的有償退出的前提是解決資金來源問題，建立宅基地退出補償基金。但是我國目前的現(xiàn)狀是作為集體土地所有權人的村集體大多沒有相關資金來源。 宅基地退出補償基金的資金來源應以“誰投資，誰受益，誰受益，誰投資”為原則，以國家財政撥款為基數(shù)，鼓勵村辦經(jīng)濟和集體組織成員加入，在土地收益實現(xiàn)的情況下，按照基金份額分配收益。
在市場經(jīng)濟環(huán)境下，農(nóng)民都是理性人，若要讓其自愿退出原本無償取得、擁有無期限使用權的宅基地，應積極探索宅基地退出激勵補償機制，包括制訂符合市場行情的補償標準，擴大補償范圍，探索賠償金的發(fā)放方式和建立城鄉(xiāng)一體化的社會保障體系等。
除貨幣化補償外，廣東、重慶、天津等地已經(jīng)開始試點“宅基地換房”，即農(nóng)民自愿以其宅基地，按照規(guī)定的置換標準，換取小城鎮(zhèn)內(nèi)的一套住宅，遷入小城鎮(zhèn)居住。這種以宅基地使用權換取房屋所有權的方法看似美好，卻存在不少現(xiàn)實問題。由于小城鎮(zhèn)住宅建設成本較大，這種置換必須成規(guī)模、大面積進行，集體成員內(nèi)部意見不一致時，少部分村民的利益恐難以保障。遷入小城鎮(zhèn)也為日后從事農(nóng)業(yè)生產(chǎn)帶來不便，在以傳統(tǒng)粗放型耕作為主的農(nóng)村，“宅基地換房”模式難以推廣。
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