三、擴(kuò)大賄賂的范圍
　　賄賂有兩重屬性，一是自然屬性，即滿足需要性和客觀實(shí)在性；二是法律屬性，即與職務(wù)的關(guān)聯(lián)性和違法性。賄賂的自然屬性是中性的，只有具備法律屬性，被行賄人用來收買公職人員，以誘使其出賣職務(wù)時，才具有腐蝕性和違法性。英美法學(xué)者認(rèn)為，賄賂是“許諾或保證給予的、索取或收受的，帶有腐敗之意圖以誘使或影響有公共權(quán)力或職務(wù)之人的行為、投票或意見的任何金錢、貨物、無形動產(chǎn)、財(cái)產(chǎn)、有價值之物，或任何購置財(cái)產(chǎn)的優(yōu)先權(quán)、好處、優(yōu)惠待遇或報酬；用以影響接收者行為的禮物，但并不必有金錢價值。”日本學(xué)者小野清一郎認(rèn)為：“賄賂不限于具有財(cái)產(chǎn)價值者，可令人滿足欲望或需要者即可。”這一觀點(diǎn)也是我國臺灣、香港學(xué)者的主流觀點(diǎn)。同樣，我國司法實(shí)踐中也出現(xiàn)了大量以“公權(quán)”與非“私財(cái)”直接交易的賄賂行為。如國家公務(wù)員在行使職務(wù)行為過程中，接受相對人為其本人或者第三人設(shè)定的股權(quán)、出國、出境旅游、調(diào)動工作、招工轉(zhuǎn)干、提拔職務(wù)、安排出國留學(xué)、吃喝娛樂消費(fèi)，甚至提供性服務(wù)等等。針對這一情況，筆者贊同國內(nèi)學(xué)者提出的賄賂范圍應(yīng)不限于財(cái)產(chǎn)性利益，還應(yīng)包括非財(cái)產(chǎn)性利益。事實(shí)上，國外絕大多數(shù)的立法例和司法判例在賄賂范圍的認(rèn)定上已不局限于財(cái)產(chǎn)，如日本刑法規(guī)定，“能夠成為賄賂的利益，不限于金錢以及其他財(cái)產(chǎn)性利益，只要能夠滿足人的需要或欲望的利益，不管是什么樣的東西，都可以。”③我國現(xiàn)行立法顯然落后于當(dāng)前反行賄受賄的司法實(shí)踐要求，不利于我們正在大力開展的反賄賂工作的深入進(jìn)行。因此，筆者呼吁在立法中擴(kuò)大賄賂的范圍，而不是單純局限于“財(cái)物”，以解決這一問題。
　　
　　四、取消構(gòu)成要件中“不正當(dāng)利益”的規(guī)定
　　如何認(rèn)定行賄罪的構(gòu)成要件“不正當(dāng)利益”，當(dāng)前理論界和實(shí)務(wù)界存在著較大的爭議。筆者認(rèn)為以“不正當(dāng)利益”作為行賄罪的構(gòu)成要件實(shí)為不妥，這可以從刑法條文對行賄罪的規(guī)定上進(jìn)行分析。
　　刑法第三百八十九條和第三百九十二條都與“謀取不正當(dāng)利益”的規(guī)定產(chǎn)生了矛盾。刑法第三百八十九條除了專門規(guī)定什么是行賄罪外，還在第三款中補(bǔ)充了不構(gòu)成行賄罪的情形。即：因被勒索給予國家工作人員的財(cái)物，沒有獲得不正當(dāng)利益的，不是行賄。從這句話的含義我們可以理解為：被勒索而謀取正當(dāng)利益的，不構(gòu)成行賄罪。再進(jìn)一步可理解為：為謀取正當(dāng)利益未被勒索而主動行賄的，可以構(gòu)成行賄罪。因此，即便看似行賄人謀取的是“正當(dāng)利益”，但其構(gòu)成行賄罪是有一定的法律依據(jù)，在理論上是站得住腳的。
　　另外刑法第三百九十二條關(guān)于介紹賄賂罪的規(guī)定：“向國家工作人員介紹賄賂，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑或者拘役。”首先由此可以看出介紹賄賂罪的刑期較行賄罪要輕。也就是說其社會危害性要比行賄罪小。其次，介紹賄賂罪并不要求要有明知行賄人是為了謀取不正當(dāng)利益而向國家工作人員行賄，也未要求其本人有謀取利益等其他目的為要件。只要有向國家工作人員介紹賄賂的行為，情節(jié)嚴(yán)重的就構(gòu)成犯罪。當(dāng)行賄人為了謀取正當(dāng)利益而主動通過中間人向國家工作人員送財(cái)物兩萬元以上，并且行賄人在過程中起積極、主動、主導(dǎo)的作用時，很顯然中間人和收受財(cái)物人分別構(gòu)成介紹賄賂罪和受賄罪。而行賄人在促使賄賂完成過程僅僅是因?yàn)橹\取的是正當(dāng)利益而不構(gòu)成犯罪的話就顯失法律的公平、公正了。因此在對行賄罪構(gòu)成要件“不正當(dāng)利益”進(jìn)行認(rèn)定時，不應(yīng)僅僅局限于“利益”的本身，更應(yīng)著眼于獲取利益所采用的方法、手段是否與國家法律規(guī)定相抵觸，這樣才能更有效地打擊行賄犯罪。刑法規(guī)定行賄等犯罪“必須以謀取不正當(dāng)利益作為構(gòu)成要件，用意是將那些謀取正當(dāng)利益而向國家工作人員交付財(cái)物的行為從行賄罪中排除出去，從而縮小打擊面。應(yīng)該說，這一立法意圖本身是可取的。”④但是為了更好的打擊行賄犯罪，行賄罪不應(yīng)該以“為謀取不正當(dāng)利益”為要件，行賄罪的主觀要件應(yīng)規(guī)定為“為謀取利益”。
注釋：
　?、偾衽d?。骸缎塘P理性評論［M］.》，中國政法大學(xué)出版社,1999年版，P168
　?、陉惻d良.：《刑法適用總論［M］》.法律出版社,2000年版， P258
　?、鄞蠊葘?shí)著：日本法學(xué)教科書譯叢《刑法各論》，法律出版社，2003年版，P454-455
　　④陳興良：《賄賂罪謀取利益之探討（J）》，《法學(xué)與實(shí)踐》，1993年第五期